取締役会による代表取締役の予選

CASE１
令和○年６月１日開催の取締役会で、６月２８日付けでAを代表取締役に予選し、令和○年６月28日開催の定時株主総会でA、B及びCを取締役に選任（いずれも直ちに就任を承諾）
この場合、代表取締役の予選の効力は

CASE２
令和○年６月１日開催の取締役会で、６月２８日付けでBを代表取締役に予選し、令和○年６月28日開催の定時株主総会でA、B及びCを取締役に選任（いずれも直ちに就任承諾）
この場合、代表取締役の予選の効力は？

通常であれば、６月２８日開催の定時株主総会の終結後その日のうちに取締役会を開催して代表取締役にA（CASE１の場合）を、またはB（CASE２の場合）を選定する流れになりますが、定時株主総会終結後その日のうちに取締役会を開催することができない会社は、代表取締役を予選する意味があります。

代表取締役の予選が認められる要件は、「代表取締役の予選時と就任の効力発生時の取締役会を構成する取締役の全員が一緒であること、代表取締役に予選された者が予選時において取締役であること、予選時から就任の効力発生時までの期間が合理的な期間内（１ヶ月ほど）であること」されています。

CASE１では、予選時の取締役と代表取締役Aの就任時の取締役はいずれもABCで一緒であり、予選から就任までの期間も１ヶ月以内であり、代表取締役の予選は有効になります。

CASE２でも、予選時の取締役と代表取締役Bの就任時の取締役はいずれもABCで一緒であり、予選の時にBは取締役であり、予選から就任までの期間の１ヶ月以内であり、代表取締役の予選は有効になります。

CASE３
令和○年６月１日開催の取締役会で６月２８日付けでAを代表取締役に予選し、令和○年６月28日定時株主総会でA、B及びDを取締役に選任（いずれも直ちに就任承諾）
（取締役Cは任期満了により本定時総会集結をもって退任）
この場合の代表取締役の予選の効力は？

CASE３の場合、予選時の取締役はABC、代表取締役就任時の取締役はABDで、予選時と就任時の取締役のメンバーが一致しないため、この予選は認められないことになります

CASE４
・令和○年４月１日付けでAが取締役を辞任し、令和○年３月10日取締役会を開催し、取締役Bを４月１日付けで代表取締役に選定、令和○年３月２８日臨時株主総会を開催し、４月１日付けでDを取締役に選任（Dは直ちに就任を承諾）した。
この場合の代表取締役の予選の効力は？
予選（３月10日）時点の取締役ABC・代表取締役A
　↓
就任（４月１日）時点の取締役BCD・代表取締役B

登記実務では、この場合、予選を認めない（登記申請が受理されない）傾向にあると言われていますので、この予選により代表取締役の変更登記を申請する際は注意が必要です。

肯定説は、予選時と就任時の間に取締役を改選する定時株主総会を挟まない本ケースでは、上記CASE１〜３と同列に考える必要はないとします。
予選時に取締役であるBを代表取締役に選定しているのだから、予選として何ら問題ないと考えます。

否定説は、代表取締役の予選が認められる場合を厳格に解し、予選時と就任時の取締役のメンバーが一致している場合のみ例外的に予選が認められるとします。